Какие проблемы ожидают владельцев ЗАО на сегодняшний день?
Жизнь акционерных обществ: до и после 1 сентября 2014 года
Изменения, внесенные в Гражданский кодекс РФ Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ (далее — Закон № 99-ФЗ), отменяют организационно-правовые формы открытых и закрытых акционерных обществ. Вместо привычных ЗАО и ОАО акционерные общества разделятся на публичные и непубличные. Новые правила вступают в силу 1 сентября 2014 г., и в этой связи у многих акционеров возникают вполне резонные вопросы: каким образом будут продолжать деятельность открытые и закрытые акционерные общества и надо ли срочно вносить изменения в учредительные документы?
Многие помнят те времена, когда изменения законодательства обязывали компании в строго определенный срок привести все учредительные документы в соответствие с новыми нормами (так называемая перерегистрация ООО). Сегодня законодатель относится к бизнесу лояльнее и не обязывает всех срочно бежать в регистрирующий орган. Никакой спешки с приведением учредительных документов акционерных обществ в соответствие с новыми правилами нет, это можно сделать при их первом и действительно необходимом изменении (см. также «ЭЖ», 2014, № 19, с. 14).
Закрытые и открытые против публичных и непубличных
Действующее законодательство предусматривает разделение акционерных обществ на открытые и закрытые. Основное отличие между открытыми и закрытыми акционерными обществами заключается в возможности свободной продажи акций. Так, акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами (п. 1 ст. 97, п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).
Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п. 2 ст. 97 ГК РФ).
С 1 сентября 2014 г. разделение на закрытые и открытые акционерные общества перестанет существовать. По новым правилам акционерные (и иные хозяйственные) общества будут подразделяться на публичные и непубличные.
Публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ в редакции от 01.09.2014).
Итак, законодатель установил следующие основные признаки публичных АО:
- свободная продажа акций;
- указание в наименовании на признак публичности.
Публичные АО обязаны представлять для внесения в ЕГРЮЛ сведения о том, что такие общества являются публичными (п. 1 ст. 97 ГК РФ в редакции от 01.09.2014). Функции реестродержателя и счетной комиссии публичного АО может осуществлять только независимая организация, имеющая соответствующую лицензию (п. 4 ст. 97 ГК РФ в редакции от 01.09.2014). Состав коллегиального органа управления в публичном АО не может составлять менее пяти членов.
Акционерное общество, которое не отвечает перечисленным признакам, признается непубличным. При этом приобретение непубличным обществом статуса публичного делает недействительными положения его устава, противоречащие правилам о публичном АО.
ЗАО имеют иммунитет против новых правил до первого изменения устава
В Законе № 99-ФЗ предусмотрен переходный период для адаптации новых правил корпоративной игры.
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу поправок и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются таковыми вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным (п. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Таким образом, открытые акционерные общества, чьи акции обращаются на рынке ценных бумаг, после 1 сентября 2014 г. будут признаваться публичными акционерными обществами.
С этой же даты такая организационно-правовая форма, как ЗАО, исчезнет из корпоративного законодательства. Однако те ЗАО, которые зарегистрированы до 1 сентября, продолжат действовать по-прежнему. По общим правилам к таким компаниям с 1 сентября 2014 г. применяются нормы главы 4 ГК РФ об акционерных обществах. Между тем к ЗАО будут применяться нормы Закона об АО, касающиеся закрытых акционерных обществ, впредь до первого изменения их уставов (п. 9 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Таким образом, ЗАО, которым нет необходимости вносить изменения в свои учредительные документы, продолжат жить по правилам, установленным Законом об АО для закрытых акционерных обществ.
Еще раз отметим, что Закон № 99-ФЗ не обязывает АО срочно вносить изменения в учредительные документы. Перерегистрировать ОАО и ЗАО в связи с вступлением в силу новых положений ГК РФ не требуется (п. 10 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Между тем акционерное общество может привести документы в соответствие с новыми нормами ГК РФ и зарегистрировать их. В этом случае государственная пошлина за регистрацию изменений не взимается (п. 12 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). По нашему мнению, для приведения документов в соответствие с новыми правилами имеет смысл дождаться поправок в Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). Этот Закон также будет приведен в соответствие с положениями ГК РФ. Однако на сегодняшний день соответствующий законопроект еще даже не внесен в Госдуму. До момента приведения в соответствие с нормами Гражданского кодекса Закон об АО будет действовать постольку, поскольку он не противоречит новым положениям ГК РФ (п. 4 ст. 3 Закона
№ 99-ФЗ).
Новые положения ГК РФ будут применяться к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу Закона № 99-ФЗ. Что касается правоотношений, возникших ранее, то новые правила будут применяться к правам и обязанностям, образовавшимся после 1 сентября 2014 г. С началом осени юридические лица будут создаваться в организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них главой 4 ГК РФ, в частности, в форме публичного акционерного общества, непубличного акционерного общества (п. 5 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). До 29 августа (30, 31 — выходные) организации по-прежнему можно регистрировать в форме ОАО и ЗАО.
Приведение учредительных документов в соответствие с ГК РФ будет заключаться в первую очередь в изменении названия общества. Публичным акционерным обществам необходимо будет отразить в названии то, что общество является публичным. Кроме того, АО надо будет внести изменения в устав по вопросам, отраженным в ст. 97 ГК РФ (в редакции от 01.09.2014).
Обязательное указание на то, что общество является непубличным, ГК РФ не предусмотрено. Поэтому при приведении в соответствие с новыми нормами учредительных документов ЗАО в названии достаточно указания на то, что организация является акционерным обществом.
Внешние реестродержатели станут обязательными для всех акционерных обществ
Стоит также обратить внимание на обязанность ЗАО, которые были держателями реестра акционеров и вели его самостоятельно, с 1 октября 2014 г. передать ведение реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию (лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг) в соответствии с п. 2 ст. 149 ГК РФ (п. 5 ст. 3 Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ).
В настоящее время держателем реестра акционеров общества может быть само АО или регистратор (п. 3 ст. 44 Закона об АО). В обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор. В ЗАО количество акционеров не превышает 50, соответственно, ЗАО вправе самостоятельно вести реестр акционеров, но с 1 октября 2014 г. это правило перестанет действовать и требование о наличии внешнего депозитария станет «тотальным».
Обязанность передачи ведения реестра внешнему регистратору значительно уменьшает привлекательность выбора в качестве организационно-правовой формы закрытого акционерного общества (или с 1 сентября 2014 г. — непубличного акционерного общества).
Ведение реестра внешним регистратором потребует, во-первых, дополнительных финансовых затрат. Отметим, что абонентская плата за ведение реестра акционеров, как правило, разнится в зависимости от количества акционеров. Минимальная абонентская плата на сегодняшний день составляет 2000 руб., средняя — 5000 руб. Помимо финансовых затрат необходимо будет принимать во внимание график работы регистратора и порядок осуществления им различных действий.
За ведение реестра владельцев ценных бумаг эмитентом вопреки установленному законом запрету предусмотрены довольно внушительные административные штрафы. Так, должностное лицо может быть оштрафовано на сумму в размере от 30 000 до 50 000 руб. или дисквалифицировано на срок от одного до двух лет. Размер штрафа для организации составит от 700 000 до 1 000 000 руб. (п. 2 ст. 15.22 КоАП РФ).
Стоит ли ЗАО преобразовываться в ООО после 1 сентября?
ЗАО и ООО довольно схожи по правовому статусу. Акции ЗАО не могут обращаться на бирже, доли ООО распределяются только между участниками. По новым правилам акционерные общества, акции которого не имеют свободного обращения, и ООО объединены в группу непубличных хозяйственных обществ.
ЗАО дальше может существовать в виде непубличного акционерного общества или реорганизоваться в ООО.
Сейчас, безусловно, организационно-правовая форма в виде ООО заметно превосходит по популярности ЗАО. Между тем значительное число бизнесменов предпочитают именно ЗАО, чаще всего в связи с довольно простой процедурой выхода учредителя из общества.
Если акционер ЗАО решает покинуть общество, ему достаточно продать свои акции. При этом акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения продаваемых акций (п. 3 ст. 7 Закона об АО), которое, кстати, непубличное общество может предусмотреть и после 1 сентября. Само ЗАО также может приобрести продаваемые акции. При этом в отличие от ООО, ЗАО, по общему правилу, не обязано приобретать акции акционеров, производить выплаты акционеру и при выходе акционера из состава учредителей имущество самого ЗАО не уменьшается.
В случае выхода участника общества из ООО его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале — действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО). Поэтому выход участника из ООО может повлечь уменьшение имущества общества.
Кроме того, выход участника из ООО возможен, только если это предусмотрено уставом (п. 1 ст. 26 Закона об ООО). Устав ООО может либо содержать запрет на выход участника из ООО, либо просто не предусматривать положений о выходе из общества, и это автоматически делает выход участника невозможным.
Также может различаться порядок выплаты учредителям прибыли, полученной обществом. ЗАО выплачивает дивиденды в одинаковом размере, установленном для акций одного типа (п. 1 ст. 42 Закона об АО). Что касается ООО, то, по общему правилу, часть прибыли, предназначенная для распределения между участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (п. 2 ст. 28 Закона об ООО).
Таким образом, минусами продолжения деятельности в форме ЗАО (непубличного акционерного общества) являются необходимость ведения реестра акционеров внешним регистратором и значительный административный штраф за нарушение этого правила. Однако при принятии решения о преобразовании ЗАО в ООО могут сыграть роль и иные факторы, потому торопиться с таким решением, вероятно, не стоит.
Консультации (вопрос-ответ)
Проблемы акционерных обществ
Значительная часть действующих на сегодняшний день организаций существуют в форме акционерных обществ. Крупные предприятия в абсолютном своем большинстве также являются акционерными обществами.
Законодательство России построено таким образом, что акционерным обществам приходится сталкиваться в своей деятельности с гораздо большим количеством проблем, чем организациям любой другой организационно-правовой формы.
Основным отличием акционерного общества от других организационно-правовых форм заключается в том, что акционерное общество имеет уставный капитал, состоящий из номинальной стоимости определенного числа приобретенных акционерами акций. Совокупность акций, предоставляющих одинаковый объем прав и имеющих одинаковые условия размещения, образует выпуск акций, который должен быть зарегистрирован в установленном законодательством порядке. Акционерное общество обязано вести специальный учет акций в реестре акционеров, в определенных случаях прибегая к помощи специализированных фирм – реестродержателей (регистраторов).
Проблема первая: регистрация выпусков акций
Выпуски акций очень условно можно подразделить на три категории: выпуск акций при создании (учреждении или реорганизации) акционерного общества, выпуск дополнительных акций, и выпуск определенного типа акций, осуществляемый путем конвертации в них акций другого типа или иных ценных бумаг.
Все выпуски акций и отчеты об итогах этих выпусков необходимо зарегистрировать в уполномоченных на то государственных органах (в Северо-Западном регионе России это Санкт-Петербургское региональное отделение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ, расположенное по адресу: наб. реки Фонтанки, д.15).
Почему вообще выпуск акций необходимо регистрировать? Во-первых, таково требование законодательства: в течение месяца с даты регистрации акционерного общества выпуск акций при его создании необходимо зарегистрировать, и в течение 3-х месяцев необходимо зарегистрировать выпуск акций в других случаях. Во-вторых, акционер становится полноправным собственником принадлежащих ему акций только с момента государственной регистрации соответствующего выпуска акций. Дело в том, что акционер вправе распоряжаться своими акциями (в том числе продавать или иным образом отчуждать акции) лишь после государственной регистрации выпуска акций, а с 11 марта 1999г. (в связи со вступлением в силу Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг») – только с момента регистрации отчета об итогах выпуска акций. Наконец, в-третьих, до государственной регистрации всех выпусков акций и отчетов об итогах их выпусков само общество не вправе изменять размер своего уставного капитала (в том числе привлекать инвестиции путем продажи дополнительно выпускаемых акций) или иным образом изменять структуру своего уставного капитала.
Законодательство об акционерных обществах, появившееся в современном виде около десяти лет назад, за это время претерпело очень существенные изменения. В связи с этим у многих акционерных обществ автоматически возникли проблемы.
Например, акционерное общество решило в 1993 году увеличить размер своего уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций. В устав внесены соответствующие изменения. Согласно действовавшему на тот момент законодательству, такое увеличение уставного капитала не признавалось выпуском акций и, соответственно, не требовало специальной регистрации. На сегодняшний день такое увеличение уставного капитала признается выпуском акций большей номинальной стоимости, появившихся путем конвертации в них акций меньшей номинальной стоимости, и такой выпуск требует регистрации. Возникает проблема: зарегистрировать можно то, что является выпуском, однако акты гражданского законодательства не имеют обратной силы во времени, и, соответственно, описанное увеличение уставного капитала, произошедшее в 1993 году, выпуском признать нельзя – а значит, и регистрировать нечего. В то же время, и продать акционеру свои акции невозможно: номинал продаваемой акции не соответствует зарегистрированным данным.
К сожалению, данный вопрос, как и многие другие вопросы, возникшие из многочисленных нестыковок «старого» и «нового» законодательства о ценных бумагах, пока не нашли окончательного разрешения. В нынешней ситуации большинство подобных дел приходится разрешать в судебном порядке.
Проблема вторая: составление и ведение реестра акционеров
Мало кто из руководителей акционерных обществ, особенно с небольшим количеством акционеров, знает, что каждое акционерное общество обязано вести реестр акционеров общества – независимо от того, состоит в обществе один акционер или тысяча, закрытого типа общество или открытого.
Еще меньшее количество людей знает, что составление и ведение реестра акционеров – сложная задача, требующая профессионального подхода. Реестр акционеров – это не один правильно составленный документ, а целая система документации, порядок ведения которой строго регламентирован законодательством. Исполнение такой работы можно сравнить с ведением бухгалтерского учета предприятия. Вряд ли кто будет спорить, что поручение такой работы непрофессионалу чревато последствиями.
При количестве акционеров более установленного законом минимума общество обязано поручить ведение реестра специализированной организации, имеющей соответствующую лицензию. При меньшем количестве акционеров общество вправе само вести реестр акционеров, однако у него в штате при этом должен иметься человек, успешно сдавший экзамены на получение соответствующего аттестата, который и будет заниматься ведением реестра акционеров.
Получить такой аттестат непросто. Для этого нужно иметь специальную юридическую и экономическую подготовку. Часто даже профессионалы сдают экзамен не с первого раза. В связи с этим, специалистов, аттестованных для ведения системы реестра акционеров, на рынке труда мало, их услуги стоят недешево, и далеко не каждому акционерному обществу по силам содержать такого работника.
Для чего необходимо составление и ведение реестра акционеров? Данный вопрос тесно связан с проблемой собственности в акционерном обществе. Дело в том, что документом, подтверждающим собственность на акции, может являться выданный акционеру сертификат акций, либо выписка из реестра акционеров, но в любом случае такой документ выдается только на основании соответствующей записи в реестре акционеров общества. Иначе говоря, при отсутствии правильного ведения системы реестра акционеров, акционер не может получить законно выданного подтверждения о том, что он является собственником акций.
Кроме того, необходимо помнить, что при сделках с акциями, акция считается перешедшей к новому владельцу не с момента заключения сделки, а с момента совершения соответствующей приходной записи в реестре акционеров общества. То есть, при отсутствии реестра акционеров в обществе, акция просто не может считаться отчужденной, даже если соответствующий договор вступил в силу, и в Устав общества внесены соответствующие изменения.
Проблема третья: ежеквартальная отчетность
Все открытые акционерные общества, все акционерные общества с числом акционеров более 500, а также все акционерные общества с размером уставного капитала более 50000 МРОТ, обязаны ежеквартально представлять в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг или иной уполномоченный орган отчет по ценным бумагам, содержащий большое количество сведений о самом обществе, его органах управления, совершенных крупных сделках, дебиторских и кредиторских задолженностях и других имеющих значение фактах. Объем предоставляемой информации значительно превосходит объем бухгалтерской отчетности общества и затрагивает фактически все сферы его деятельности.
Кроме того, акционерные общества, публично размещающие свои ценные бумаги (фактически все открытые акционерные общества) обязаны в 5-дневный срок публиковать в печати и отдельно уведомлять ФКЦБ обо всех существенных событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность общества, к которым, в частности, относятся сведения о сделках и фактах, повлекших разовое изменение стоимости активов или прибыли (убытков) общества более чем на 10 процентов, сведения о появившихся крупных акционерах (владеющих более 25 процентами уставного капитала), сведения о реорганизации общества, о проведенных общих собраниях акционеров и принятых решениях и пр.
Фактически состав сведений в раскрываемой информации таков, что правильно подготовить соответствующую документацию могут только специалисты, профессионально занимающиеся этим вопросом.
Если в результате сделок с акциями в акционерном обществе появились акционеры, владеющие более чем 20% голосующих акций, а суммарная стоимость активов акционерного общества и самого владельца акций составляет более 100000 МРОТ (на сегодня это около 8,4 млн. рублей), такие сделки могут совершаться только с разрешения антимонопольных органов.
Проблема четвертая: проблема собственности
Проблема собственности в акционерном обществе чаще всего возникает как следствие несвоевременной регистрации выпусков акций или отсутствия реестра акционеров или неправильного его ведения в обществе. Как было сказано выше, акционер приобретает право отчуждения (в том числе продажи) акций, то есть становится полноправным собственником акций с момента регистрации соответствующего выпуска акций, а новый приобретатель акций, выпуск которых зарегистрирован, становится собственником этих акций с момента совершения соответствующей записи в реестре акционеров общества.
Предположим, акционер является держателем акций, распределенных ему при учреждении акционерного общества, и заключил договор о продаже своих акций до регистрации соответствующего выпуска акций. По закону, такая сделка недействительна с момента ее совершения, акции должны быть возвращены прежнему владельцу, а деньги или иное имущество, переданное за акцию, возвращены приобретателю акций.
Приобретатель акций, ни о чем не подозревая, участвует в собраниях акционеров, получает дивиденды, пользуется иными правами как акционер. По идее, нужно бы найти «прежнего» акционера – продавца акций, расторгнуть сделку и, если на то будет обоюдное согласие, совершить ее снова (при условии, что выпуск акций уже зарегистрирован). Однако вполне может оказаться, что «старого» акционера, являющегося по закону истинным владельцем акций, уже не найти – он сменил место жительства, либо умер, не оставив наследников и пр. Что делать в этом случае? Приобретатель акций собственником не является, а настоящего собственника не найти. В принципе, собственником такого «бесхозного» имущества должно стать государство, однако в большинстве случаев это не приветствуется ни акционерным обществом, ни самим государством.
Проблема усугубляется еще и тем, что решения собраний акционеров, проведенных с участием таких приобретателей акций, если их окажется значительное количество, могут быть признаны недействительными. Как правило, генеральный директор общества назначается собранием, и решение о его назначении тоже может оказаться недействительным. Таким образом, общество может оказаться без управления.
Проблемы такого рода пока не нашли однозначного разрешения, и некоторые подобные дела сейчас разрешаются в судебном порядке.
Проблема пятая: финансовые санкции
Учитывая достаточную сложность и внутреннюю противоречивость законодательства о ценных бумагах, следует признать, что полное и однозначное его исполнение часто бывает затруднительно, а в ряде случаев и невозможно.
В связи с этим, особую актуальность приобретает возможность наложения на акционерные общества и его должностных лиц финансовых санкций за неисполнение некоторых положений законодательства о ценных бумагах, в частности за нарушение порядка и сроков раскрытия акционерным обществом информации, подлежащей раскрытию, за нарушение установленных требований к проведению эмиссии акций, за совершение определенных сделок с акциями, противоречащих законодательству.
С даты вступления в силу Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг РФ вправе за неисполнение законодательства о ценных бумагах в определенных законом случаях оштрафовать само акционерное общество на сумму до 10000 МРОТ (на сегодня это около 840 тыс. руб.), а руководителя или иное должностное лицо – на сумму до 200 МРОТ (около 16,8 тыс. руб.).
Управляющий партнер ООО «ПРЕЗИДЕНТ КОНСАЛТ», адвокат, Михаил Яковлевич Онацкий
Все консультации
Консультации (вопрос-ответ) |
Последний вопрос/ горячая новость |